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美國盡職調查_在美國投資的權利與保障

在全球經(jīng)濟一體化的趨勢下，外國直接投資是每個國家經(jīng)濟發(fā)展不可或缺的因素，在一定程度上持續(xù)的經(jīng)濟走強有賴于外國直接投資。

而一個國家吸引外資的能力也反應出了這個國家的綜合經(jīng)濟實力和未來的可持續(xù)發(fā)展能力。

根據(jù)聯(lián)合國貿(mào)易和發(fā)展會議2019年6月12日發(fā)布《2019年世界投資報告》顯示，2018年外資流入方面（圖1），美國是2018年最大的外資流入國，流入量達2520億美元;其次是中國，流入量為1390億美元；

中國香港及新加坡分別排名第三和第四，美國依舊坐穩(wěn)榜首。

2018年對外投資方面（圖2），日本對外投資額全球居首，為1430億美元；

第二位是中國，1300億美元;法國1020億美元，位居第三;中國香港以850億美元位列第四。

FDI inflows, top 20 host economies, 2017and 2018 (Billions of dollars)

FDI outflows, top 20 home economies, 2017and 2018 (Billions of dollars)

中國企業(yè)對美直接投資在2016年達到峰值后開始出現(xiàn)下滑，而導致下滑的主要原因是美國對外國投資審查的加強，中國多起投資并購項目因此折戟，一些公司甚至為此付出了沉重的代價。

例如：2018年1月3日，阿里巴巴集團旗下公司螞蟻金服和美國匯款公司速匯金共同宣布，因未能獲得美國監(jiān)管部門的批準，相關并購事宜正式終止。螞蟻金服向速匯金支付3000萬美元解約金。

可以預見的是，在未來幾年，CFIUS對中國企業(yè)赴美投資并購的審查只會越來越嚴格，想要赴美投資的中資企業(yè)，需要做好充分的準備其中對所屬行業(yè)信息深入調研、對目標公司的產(chǎn)品、資金、地理位置、是否有政府合同，以及目標公司所有利益相關人的盡職調查工作尤為重要。

充分的盡職調查能夠幫助企業(yè)對CFIUS審查的因素加以評判，并在合同中保護和平衡雙方利益。

什么是盡職調查？

盡職調查是對潛在投資或產(chǎn)品的調查或審計，以確認所有事實。

通常分為財務盡職調查、稅務盡職調查、業(yè)務盡職調查和法律盡職調查。

通常對目標企業(yè)的資產(chǎn)和債務情況、經(jīng)營和財務情況、法律關系以及企業(yè)所面臨的機會和潛在的風險進行的一系列調查。

是企業(yè)在投資、并購、收購、上市等市場經(jīng)營過程中重要的環(huán)節(jié)之一，著力于協(xié)助雙方合理地預期未來，是對復雜商業(yè)安排的重要依據(jù)。

隨著1993年《美國證券交易法令》的通過，盡職調查在美國商業(yè)交易中普遍使用。

證券交易商和經(jīng)紀人負責全面披露與其出售的工具相關的重要信息。

未向潛在投資者披露此信息使經(jīng)銷商和經(jīng)紀人對刑事起訴負責。

然而，該法案考慮到，如果要求全面披露，證券交易商和經(jīng)紀人很容易因為他們在出售時沒有披露的不具備或不知道的重要事實而受到不公正的起訴。

作為保護他們的一種手段，該法案包含一項法律辯護，指出只要交易商和經(jīng)紀人在調查其出售股票的公司時進行“盡職調查”，并向投資者充分披露其結果，就不需要對調查期間未發(fā)現(xiàn)的信息負有法律責任。

“盡職調查清單”主要包括以下幾個部分：

1. 公司基本信息

2. 公司財產(chǎn)部分

3. 公司負債部分

4. 運營情況

5. 勞動用工部分

6. 環(huán)境方面

7. 重大訴訟和行政調查部分

8. 其他

(1)交易對手風險

(2)合作伙伴風險

(3)競爭對手風險

(4)交易程序風險

(5)東道國風險-政府/國有企業(yè)違約風險

(6)東道國風險-國有化風險

(7)東道國風險-政府審查風險之外國投資審查

(8)東道國風險-政府審查風險之反壟斷審查

(9)東道國風險-社會動亂和治安風險

根據(jù)企業(yè)行業(yè)不同，盡職調查的側重點也會不同，例如，環(huán)境盡職調查，美國不僅有聯(lián)邦的多部環(huán)境保護方面的法律法規(guī)，各州也有其各自的環(huán)境法規(guī)和環(huán)境保護政府部門。對于化工、制藥、造紙、制造、房地產(chǎn)開發(fā)等企業(yè)在環(huán)境問題上的潛在風險更多。

近兩年增長的政府審查風險也是企業(yè)盡職調查的重點，目標公司所在的產(chǎn)業(yè)領域涉及基礎設施、信息安全、國防、通信、航空、交通、軍用、能源等可能引起“國家安全”顧慮的行業(yè)。

近年來，除了這些傳統(tǒng)的敏感行業(yè)之外，一些涉及到尖端科技的行業(yè)，諸如人工智能、半導體和大數(shù)據(jù)分析等，CFIUS也加強了重視。

除此之外，CFIUS對外國投資者在收購后可能獲取美國居民個人信息的交易也更為警惕。

因此，中國企業(yè)尤其是與上述行業(yè)有關聯(lián)的企業(yè)，在進行投資之前深入的盡職調查非常重要。